Cada aspecto de la relaci\u00f3n laboral es importante. No se trata de cualquier contrato que se pueda celebrar de manera at\u00edpica o poco frecuente en el universo personal de cada ser humano, sino m\u00e1s bien todo lo contrario: el contrato que todo ser humano en alguna etapa de su vida debe celebrar.<\/p>\n\n\n\n
A tal efecto, la gran particularidad que tiene este contrato entre sujeto trabajador y empleador es que el primero tiene que cumplir sus obligaciones intuito personae<\/em>.Esto quiere decir que lo que transaccionaen la relaci\u00f3n de justiprecio (la remuneraci\u00f3n) con su contratante es la puesta a disposici\u00f3n de su humanidad a trav\u00e9s de su fuerza de trabajo.<\/p>\n\n\n\n La humanidad al servicio de la producci\u00f3n de bienes y servicios no puede ser prestada en cualquier condici\u00f3n. Es muy delgada la l\u00ednea que cruza la delicada esfera de la dignidad del ser humano, porque en el fondo\u2014en t\u00e9rminos del doctrinario Adri\u00e1nGoldin\u2014 el contrato de trabajo es unacompleja tensi\u00f3n materializada en una conjunci\u00f3n en pugna entre contrato libertad-contrato sometimiento.<\/p>\n\n\n\n \u201cHabr\u00e1 que entender que, como queda dicho, la forma de contrato expresa la condici\u00f3n de libertad y dignidad del trabajador (la decisi\u00f3n de trabajar y el emprendimiento donde ha de hacerlo no pueden ser hoy sino el producto de un acto de libertad\u2014y que como veremos, no siempre fue as\u00ed\u2014) pero no alcanza para sustraerlo de la carga de restricciones econ\u00f3micas y de poder que limitan severamente aquella libertad; el trabajador celebra frecuentemente el contrato acuciado por un estado de necesidad, y tanto al concertarlo como durante su perduraci\u00f3n dif\u00edcilmente pueda negar su consentimiento a las condiciones que fije su empleador, debido a una relaci\u00f3n de fuerzas\u2014de poder de negociaci\u00f3n\u2014 claramente adversas para aqu\u00e9l por las razones ya explicadas\u201d(GOLDIN O. ADRIAN, Curso de derecho del trabajo y la Seguridad Social<\/em>; 2\u00aa edici\u00f3n actualizada, coordinado por Jorgelin E. Alimenti, dirigido por Adri\u00e1n O. Goldin, 2015, Buenos Aires, Editorial La Ley. P\u00e1gs. 209-210).<\/p>\n\n\n\n En este contexto de asimetr\u00eda entre las partes, emana de manera subyacente el orden p\u00fablico laboral, que protege ampliamente un conjunto de situaciones que hacen a la concepci\u00f3n, perduraci\u00f3n y \u2014en el caso del tema del presente art\u00edculo\u2014, extinci\u00f3n de la relaci\u00f3n jur\u00eddica que une a las partes. En la extinci\u00f3n del contrato de trabajo, existe el deber de preaviso.<\/p>\n\n\n\n En t\u00e9rminos jur\u00eddicos se puede definir al deber de preaviso<\/em> como una obligaci\u00f3n.Dentro del conjunto de las obligaciones exigibles por los trabajadores, se la caracteriza como una obligaci\u00f3n de hacer. Este tipo de\u201cobligaci\u00f3n de hacer\u201dse encuentra tipificado en el art\u00edculo 773 del C\u00f3digo Civil y Comercial, que reza:<\/p>\n\n\n\n \u201cLa obligaci\u00f3n de hacer es aquella cuyo objeto consiste en la prestaci\u00f3n de un servicio o en la realizaci\u00f3n de un hecho, en el tiempo, lugar y modo acordados por las partes\u201d.<\/em><\/p>\n\n\n\n En cuanto al modo en que deben cumplirse este tipo de obligaciones, el art\u00edculo 775 refiere expresamente:<\/p>\n\n\n\n \u201cEl obligado a realizar un hecho debe cumplirlo en tiempo y modo acordes con la intenci\u00f3n de las partes o con la \u00edndole de la obligaci\u00f3n. Si lo hace de otra manera, la prestaci\u00f3n se tiene por incumplida, y el acreedor puede exigir la destrucci\u00f3n de lo mal hecho, siempre que tal exigencia no sea abusiva\u201d.<\/em><\/p>\n\n\n\n El incumplimiento puede generar la posibilidad de que el acreedor de dicha obligaci\u00f3n de hacer exija su cumplimiento, constituyendo en mora previamente al obligado y generando el derecho de perseguir su cumplimiento compulsivo, tanto del obligado principal como de sujetos terceros vinculados. As\u00ed lo expresa el art\u00edculo 777:<\/p>\n\n\n\n \u201cEjecuci\u00f3n forzada. El incumplimiento imputable de la prestaci\u00f3n le da derecho al acreedor a: a) exigir el cumplimiento espec\u00edfico; b) hacerlo cumplir por terceros a costa del deudor; c) reclamar los da\u00f1os y perjuicios<\/em>\u201d.<\/p>\n\n\n\n El derecho del trabajo recepta estas obligaciones gen\u00e9ricas que enumera el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n y las tipifica en el art\u00edculo 231 de la Ley de Contrato de Trabajo, que reza lo siguiente:<\/p>\n\n\n\n \u201cEl contrato de trabajo no podr\u00e1 ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto, indemnizaci\u00f3n adem\u00e1s de la que corresponda al trabajador por su antig\u00fcedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un t\u00e9rmino mayor, deber\u00e1 darse con la anticipaci\u00f3n siguiente: a) por el trabajador, de QUINCE (15) d\u00edas; b) por el empleador, de QUINCE (15) d\u00edas cuando el trabajador se encontrare en per\u00edodo de prueba; de UN (1) mes cuando el trabajador tuviese una antig\u00fcedad en el empleo que no exceda de CINCO (5) a\u00f1os y de DOS (2) meses cuando fuere superior\u201d.<\/em><\/p>\n\n\n\n En el marco de los hechos, el preaviso es una obligaci\u00f3n que reposa en cabeza del empleador. Este debe preavisar al sujeto trabajador de su voluntad extintiva del contrato de trabajo, algo que para el marco legal y su naturaleza es una anomal\u00eda, ya que el principio de conservaci\u00f3n del art\u00edculo d\u00e9cimo de la propia Ley de Contrato de Trabajo \u2014en consonancia con el principio de indeterminaci\u00f3n de plazo contractual\u2014 configura la extinci\u00f3n natural del v\u00ednculo laboral cuando el trabajador se encuentra en las condiciones de incorporarse a los beneficios de la seguridad social.<\/p>\n\n\n\n Juan Carlos Fern\u00e1ndez Madrid, acerca del preaviso, expresa: \u201cEl preaviso puede ser conceptualizado como la notificaci\u00f3n anticipada del despido sin causa, visto desde la \u00f3ptica del empleador. Y cuando lo da el trabajador, constituye la fecha de la noticia de la fecha de la terminaci\u00f3n del contrato y de le efectivizaci\u00f3n de la renuncia [\u2026] Consiste en una obligaci\u00f3n que la ley impone en forma rec\u00edproca a ambas partes del contrato y tiende en lo fundamental a prevenir la ruptura intempestiva del v\u00ednculo, con el objeto de que el trabajador no se vea privado bruscamente de su puesto, con las consiguientes repercusiones alimentarias, y de que el empleador pueda cubrir la ausencia de aquel en orden a las necesidades productivas y organizativas de la empresa\u201d(FERN\u00c1NDEZ MADRID JUAN CARLOS, Ley de Contrato de Trabajo Comentada<\/em>, Ciudad Aut\u00f3noma de Buenos Aires, 1\u00aa edici\u00f3n, Erreius, a\u00f1o 2018. Tomo III. P\u00e1g. 1.752).<\/p>\n\n\n\n Antonio VazquezVialard refiere acerca del preaviso de la siguiente manera: \u201cLa disoluci\u00f3n contractual, excepto los casos de trabajo eventual en que puede o no corresponder <\/em>[\u2026] que se opera como consecuencia de la decisi\u00f3n adoptada por una de las partes sin que exista justa causa imputable a la otra, debe ser notificada con una anticipaci\u00f3n que la ley fija seg\u00fan los casos (Art. 231 LCT)\u201d<\/em>(VAZQUEZVIALARD, ANTONIO. Derecho del trabajo y de la Seguridad Social<\/em>, Tomo I, 2\u00aa edici\u00f3n actualizada, 1\u00aa reimpresi\u00f3n corregida. Editorial Astrea, Buenos Aires,A\u00f1o 1984, p\u00e1g. 409).<\/em><\/p>\n\n\n\n Mario Eduardo Ackerman define al preaviso como: \u201cuna obligaci\u00f3n de hacer que consiste en comunicar anticipadamente la voluntad extintiva unilateral del contrato de trabajo por tiempo indeterminado\u201d (ACKERMAN, Mario Eduardo ySFORSINI,Maria Isabel. Ley de Contrato de Trabajo Comentada<\/em>. 2\u00aa ed. actualizada. Tomo III. Santa Fe. RubinzalCulzoni. A\u00f1o 2019. P\u00e1g. 88).<\/p>\n\n\n\n Carlos Etalasostienerespecto del preaviso, haciendo cita de Russomano: \u201cLa finalidad perseguida por la instituci\u00f3n del preaviso en el contrato de trabajo respecto al empleado, es la de evitar que caiga bruscamente en la desocupaci\u00f3n, y en lo que refiere al empleador, que pueda contratar un reemplazante para el trabajador que se retira\u201d(ETALA, CARLOS ALBERTO, Contrato de Trabajo, comentado y anotado y concordado con las leyes de reforma laboral y dem\u00e1s normas complementarias<\/em>. 5\u00aa edici\u00f3n ampliada y actualizada, 1\u00aa reimp. Editorial Astrea Buenos Aires. A\u00f1o 2005. P\u00e1g. 231).<\/p>\n\n\n\n El art\u00edculo 231 de la Ley de Contrato de Trabajo distingue tres tipos de preaviso de distintas extensiones temporales, graduadas seg\u00fan la objetivaci\u00f3n del par\u00e1metro de antig\u00fcedad con que se mida la relaci\u00f3n laboral que une a la parte trabajadora con la empleadora y viceversa.<\/p>\n\n\n\n As\u00ed pues, la ley establece tres tipos de preavisos imponiendo pisos m\u00ednimos temporales:<\/p>\n\n\n\n El legislador establece una consecuencia de reparaci\u00f3n pecuniaria en caso de omisi\u00f3n del cumplimiento de esta obligaci\u00f3n, que implica \u2014seg\u00fan ordena el art\u00edculo 232, que regula la indemnizaci\u00f3n sustitutiva\u2014 que es un equivalente a la remuneraci\u00f3n que corresponder\u00eda al trabajador durante los plazosreferidos m\u00e1s arriba.<\/p>\n\n\n\n Dicho todo lo expuesto hasta aqu\u00ed, el interrogante para resolver es qu\u00e9 problema se genera en la pr\u00e1ctica que hace que en la mayor\u00eda de los casos no se otorgue el preaviso y se quiebre la relaci\u00f3n de manera intempestiva.<\/p>\n\n\n\n La respuesta es muy sencilla de responder. Para el empleador es m\u00e1s conveniente abonar la indemnizaci\u00f3n sustitutiva que otorgar el plazo establecido en el art\u00edculo 231, donde debe someterse a distintas cuestiones que recubren en la realidad la situaci\u00f3n del periodo de preaviso:<\/p>\n\n\n\n El legislador resuelve el modo de cuantificaci\u00f3n de la indemnizaci\u00f3n sustitutiva, poniendo en cabeza del sujeto de la relaci\u00f3n que omita el preaviso la obligaci\u00f3n de abonar las remuneraciones que el trabajador hubiese devengado en el plazo que le corresponde por antig\u00fcedad que le sea otorgado dicho preaviso. \u201cComo el prop\u00f3sito de la ley es que efectivamente se cuente con el per\u00edodo de preaviso, el monto de la indemnizaci\u00f3n debe reflejar el ingreso normal del trabajador y es equivalente a quince d\u00edas (en periodo de prueba), un mes o dos meses (seg\u00fan la antig\u00fcedad del trabajador) de la remuneraci\u00f3n bruta al momento del cese, que el trabajador hubiese percibido durante el lapso del preaviso omitido. El concepto de mejor remuneraci\u00f3n mensual, normal y habitual resulta exclusivamente aplicable a la indemnizaci\u00f3n por antig\u00fcedad (Art. 245LCT), mientras que para la indemnizaci\u00f3n sustitutiva del preaviso (art. 232 LCT), integraci\u00f3n del mes de despido (Art. 233 LCT) y para las vacaciones proporcionales (Arts. 155 y 156LCT) corresponde adoptar la regla general que impone la normativa aplicable del criterio de la normalidad pr\u00f3xima\u201d(GRISOLIA, JULIO ARMANDO. Manual de Derecho Laboral<\/em>, Edici\u00f3n 2019, 1\u00aa reimp. revisada y actualizada. Ciudad Aut\u00f3noma de Buenos Aires, AbeledoPerrot. P\u00e1g. 640).<\/p>\n\n\n\n En suma, el preaviso forma parte de una de las tantas obligaciones gen\u00e9ricas que tienen las partes sujetas al contrato de trabajo, que debe ser efectuada en el contexto colaborativo y de buena fe que el orden p\u00fablico laboral establece en el marco protectorio legal para dichas relaciones contractuales. Su omisi\u00f3n genera un incumplimiento que se repara a trav\u00e9s de una indemnizaci\u00f3n sustitutiva, que tendr\u00e1 variaci\u00f3n de cuantificaci\u00f3n dependiendo la antig\u00fcedad de la relaci\u00f3n laboral.<\/p>\n\n\n\n Citar: <\/strong>www.grupoprofessional.com.ar\/blog\/<\/strong><\/a>– GP25102021DLAR<\/strong><\/p>\n\n\n\nDefinici\u00f3n t\u00e9cnica y marco normativo<\/strong><\/h3>\n\n\n\n
Definici\u00f3n f\u00e1ctica de preaviso<\/strong><\/h3>\n\n\n\n
Tipos de preaviso<\/strong><\/h3>\n\n\n\n
El problema en la pr\u00e1ctica<\/strong><\/h3>\n\n\n\n
\u00bfC\u00f3mo se indemniza?<\/strong><\/h3>\n\n\n\n